Депутаты Госдумы во втором, ключевом чтении одобрили правительственный законопроект, который предполагает ужесточение наказания за нерыночные цены во внешнеторговых сделках до 100% от недоимки. Учитывая длительность налоговых проверок и пени за этот период, реальная сумма, которую заплатит бизнес за нарушения, может быть в разы больше, предупреждают эксперты
Штрафы для бизнеса за нерыночные цены во внешнеторговых сделках со взаимозависимыми лицами вырастут в 2,5 раза — с 40% до 100% суммы неуплаченного налога. Подготовленный правительством законопроект 9 ноября приняла Госдума во втором чтении.
Бизнес может выводить прибыль от налогообложения, манипулируя ценами в сделках внутри одного холдинга (так называемое трансфертное ценообразование, ТЦО). Поэтому Федеральная налоговая служба (ФНС) сделки с годовым доходом от 1 млрд рублей между взаимозависимыми контрагентами. С 2012 года компании должны уведомлять ФНС о таких сделках и готовить документацию в подтверждение рыночности цен. После проверки ФНС вправе доначислить налоги исходя из цены, которую сочтет рыночной.
Правительство ужесточает законодательство о ТЦО для борьбы со злоупотреблениями, чтобы компании не выводили за рубеж часть прибыли, манипулируя ценами во внешнеторговых сделках, статс-секретарь, заместитель министра финансов Алексей Сазанов, представляя законопроект на заседании комитета Госдумы по бюджету и налогам 7 ноября. Еще одна ключевая задача поправок — «минимизировать случаи, когда валютная выручка от внешнеторговых операций не возвращается в Россию в связи со злоупотреблениями со стороны налогоплательщиков путем применения нерыночных цен в сделках», замминистра на встрече с бизнес-сообществом.
Поправки, радикально меняющие законодательство о ТЦО, включили в проекта федерального бюджета ночью 7 ноября — менее чем за два дня до второго чтения 9 ноября. «Не в первый раз крайне существенные тематические поправки в НК «пристегиваются» к другому законопроекту накануне второго чтения, что, увы, стало уже нормой, но при этом не способствует профессиональному обсуждению темы, — говорит руководитель экспертного центра по налоговой и бюджетной политике «Деловой России» Кирилл Никитин. — Изменения, можно предположить, продиктованы опасениями или уже наблюдаемым ростом вывода прибыли за рубеж. Хотелось бы, впрочем, не заниматься догадками, а увидеть обоснование ужесточения контроля — статистику, которая бы обосновала переоценку рисков или подтвердила наблюдаемый рост злоупотреблений».
Карательные меры
Компании, занизившие цены во внешнеторговых сделках, заставят платить штраф в размере недоимки по налогам, то есть выявленной ФНС суммы задолженности перед бюджетом. Сейчас штрафы 40% недоимки по налогам и не менее 30 000 рублей. Законопроект предполагает их увеличение до 100% неуплаченного налога и не менее 500 000 рублей. Кроме того, законопроект отменяет возможность компаний освободиться от ответственности, представив свое обоснование уровня примененных цен.Ужесточение ответственности касается только операций с нерезидентами. По внутрироссийским сделкам подход к начислению штрафов останется прежним.
Штрафы будут «существенно выше текущих», хотя в абсолютном выражении и немного ниже по сравнению с тем, как предлагалось изначально при подготовке изменений, отмечает директор группы по оказанию услуг ТЦО институтам финансового сектора и по финансовым сделкам Б1 Юрий Михайлов.
В рабочей версии законопроекта начислять штраф 40% от суммы скорректированной налоговой базы, а не от недоимки. «Деловая Россия», которую подключили к обсуждению законопроекта незадолго до внесения поправок, настаивала на том, что штраф должен рассчитываться как процент от суммы недоплаченного налога, а не от корректировки налоговой базы. Хотя это предложение «Деловой России» было учтено, «100% — это по-прежнему беспрецедентный штраф», указывает Кирилл Никитин.
Повышение штрафа в 2,5 раза «вызывает серьезные сомнения на предмет конституционности», считает руководитель аналитической службы юридической компании «Пепеляев Групп» Вадим Зарипов. Если учесть, что налоговая проверка проводится за три года, не считая года ее назначения, и вместе с рассмотрением результатов растягивается примерно на два года, пени за эти шесть лет при ключевой ставке ЦБ 15% составят 220% недоимки и «приобретут, по сути, штрафной характер», отмечает Зарипов. В результате общая сумма взыскания может составить 400% от неуплаченных налогов и стать разорительной конфискацией всей суммы завышения или занижения цены, оценил Зарипов.
«Конституционный суд неоднократно отмечал недопустимость санкций, многократно превышающих размеры налоговых обязательств, — подчеркивает Зарипов. — Наказание не должно превращаться в инструмент чрезмерного ограничения свободы предпринимательства. Такое ограничение не соответствует принципу соразмерности при возложении ответственности, вытекающему из части 3 статьи 55 Конституции». В случае окончательного принятия изменения «не будут восприниматься налогоплательщиками как легитимные», заключил он.
Другие важные изменения
- Законопроект расширяет круг компаний, которые будут признаваться взаимозависимыми — следовательно, ФНС будет контролировать цены в их сделках. Взаимозависимыми будут признаваться бенефициар и его контролируемые иностранные компании (КИК), несколько лиц, которые контролируют одни и те же КИК, организации под контролем близких родственников.
- Контроль за ценами распространится на трансграничные сделки с иностранными структурами без образования юрлица. Взаимозависимые лица могут использовать такие структуры как прослойки для ухода от контроля за трансфертными ценами, объяснял Сазанов.
- Любые услуги, приобретаемые российской компанией у иностранного взаимозависимого лица, будут признаваться «скрытыми дивидендами» и облагаться налогом у источника по ставке 15%.
- Ужесточится подход к определению рыночной цены. Сейчас ФНС доначисляет налоги, исходя из минимума в интервале рыночных цен. Законопроект предлагает применять медианное значение. В результате доначисления налогов будут выше.
- Срок давности по проверкам вырастет с трех до пяти лет. При этом ФНС не будет проверять цены в сделках, которые стали контролируемыми в результате приостановки налоговых соглашений с «недружественными» странами. Так, не будут проверяться сделки с иностранными банками и экспортно-кредитными агентствами. Сейчас компании погашают взятые на Западе до ужесточения санкций в 2022 году займы. Ранее ФНС не проверяла условия выплаты таких займов, но заморозка налоговых соглашений формально обязывает это делать. «Существенно условия этих сделок не поменялись. Поэтому ФНС не видит необходимости в том, чтобы они подпадали под контроль», — пояснял Сазанов.
- Экспортеров наиболее важных товаров — нефти и нефтепродуктов, металлов, минеральных удобрений и других позиций из перечня Минпромторга обяжут раскрывать ФНС цепочку перепродажи по внешнеторговым сделкам с взаимозависимыми лицами, коммерческие условия сделок и показатели рентабельности зарубежных контрагентов. Группы компаний, которые ведут внешнюю торговлю, должны будут предоставлять консолидированную финансовую отчетность по группе и отдельно по компаниям группы, которые участвуют во внешнеторговых сделках. Штрафы за неподачу отчетности вырастут в разы. Например, за неподачу уведомления о сделке — с 5000 до 1 млн рублей.
«Требования предоставлять крайне существенный объем дополнительной отчетности и документации — специализированной и сложной, — чтобы доказывать рыночность цен во внутригрупповых сделках, заставляют компании содержать, а теперь и увеличить целые внутренние подразделения и пул внешних консультантов, которые занимаются интеллектуально интересным, но, по сути, квазиэкономическим анализом, — отмечает Никитин. — Хотя, по большому счету, целый ряд ТЦО-вопросов, как минимум по сделкам внутри страны и со странами, сотрудничающими в налоговой сфере по обмену информацией, можно решить, рассчитывая распределение налоговой базы и налога по давно известной НК и мировой практике формуле (пропорционально факторам производства: активам и персоналу)».
У компаний появится возможность заранее обсудить с ФНС, видит ли она риски в сделках. В случае опасений бизнес вправе заключить с ФНС соглашение о ценообразовании. Поправки увеличивают срок заключения таких соглашений с трех до пяти лет и разрешают покрывать соглашением прошлые, а не только будущие сделки. Условно, если заключить соглашение с ФНС в 2025 году, оно может покрыть период с 2023 по 2027 год. Пошлина за заключение таких соглашений при этом снизится вдвое — с 2 млн до 1 млн рублей.
Многие изменения начнут действовать уже с 2024 года, и у компаний немного времени на подготовку. «Цена ошибок по ТЦО возрастает, что подразумевает необходимость по-новому проанализировать все контролируемые сделки на наличие рисков ТЦО и пересмотреть все виды отчетности по ТЦО», — заключил Юрий Михайлов.
