- Специальный корреспондент
Если в ООО лишь один учредитель, то процедура смены гендиректора будет чуть проще. Но если в ООО несколько участников, то им нужно сначала прийти к согласию по поводу увольнения старого директора и кандидатуры нового.
Иллюстрация: Thirdman/pexels
Важно правильно уволить директора и зарегистрировать замену, чтобы избежать штрафов и судебных претензий от бывшего руководителя.
[H2] Решение учредителя о смене директора ООО[/H2]
Хотя форма ООО изначально задумана для ведения бизнеса группой людей, многие российские ООО имеют только одного учредителя. Это не запрещено законом.
Нужно ли в этом случае общее собрание участников? Согласно статье 39 по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, решения принимаются единственным учредителем единолично и оформляются на бумаге. Кроме того, установлено, что при принятии единственным учредителем ООО решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников ООО, не действуют некоторые нормы закона об обществах с ограниченной ответственностью:
Решение единственного учредителя о смене нынешнего генерального директора ООО и о выборе нового оформляется в письменном виде, как и другие решения единственного учредителя (ст. 39 закона об ООО). Форма решения о смене гендиректора законом не предусмотрена, но, исходя из практики, рекомендуется оформить решение по собственной форме указав в ней следующие сведения:
Согласно последним разъяснениям Верховного Суда требование о нотариальном удостоверении решений ООО, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, распространяется и на решение единственного учредителя (п. 3 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019).
Обратите внимание, что ранее Федеральная нотариальная палата занимала иную позицию: требование п. 3 ст. 67.1 ГК в отношении обществ с единственным учредителем не применяется (п. 2.3 письма ФНП от 01.09.2014 № 2405/03-16-3).
[H2] Решение участников ООО о смене директора[/H2]
Если в обществе больше одного учредителя, то следует созвать общее собрание участников. Идеально, когда в ближайшее время уже назначено плановое общее собрание. Однако, если такое собрание не назначено, то участником нужно направить директору требование о созыве внеочередного собрания (п. 2 ст. 35 закона об ООО).
Если директор откажется созывать собрание, то любой из участников, имеющих более 10% доли, может собрать всех учредителей самостоятельно (п. 4 ст. 35 закона об ООО).
На собрании надо вести протокол, в котором должен быть поставлен вопрос о смене генерального директора. Срок составления протокола для ООО законодательством не уточнен. Чтобы решение об увольнении руководителя было действительным, по каждому вопросу повестки дня (прекращение полномочий генерального директора и назначение нового) более 50% участников должны проголосовать положительно. Уставом могут быть установлены иные принятия решений на собраниях.
В протоколе обязательно должно быть прописано:
Факт принятия решения общим собранием учредителей и список явившихся необходимо нотариально удостоверить. Общее собрание вправе предусмотреть другой способ подтверждения (без участия нотариуса), закрепив его в уставе или единогласно приняв соответствующее решение. Такое единогласное решение, в свою очередь, должно быть нотариально удостоверено.
Эта норма действует только для удостоверения решения учредителей о перемене гендиректора, которое принято позднее 25.12.2019 (п. 3 ст. 67.1 ГК, п. 2 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах»от 25.12.2019).
[H2] Увольнение директора ООО[/H2]
Если решение учредителей (единственного учредителя) было оформлено в законном порядке, то далее можно приступить к оформлению кадровых документов об увольнении директора и провести с ним окончательный расчет.
В этом случае увольнение будет происходить по п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом решения о прекращении трудового договора). Уволить на этом основании можно, даже если срок трудового договора у директора не закончился и нет дисциплинарных проступков у директора.
Генеральному директору нужно будет выплатить компенсацию при отсутствии с его стороны виновных действий (бездействия) (ст. 279 ТК, абз. 1 п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21).
Компенсация выплачивается в размере, определенным трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК). Минфин не раз указывал, что компенсация, выплачиваемая руководителю организации в случае прекращения трудового договора на основании п. 2 ст. 278 ТК, не облагается НДФЛ (письмо Минфина от 20.06.2011 № 03-04-06/6-144).
Не забудьте, что Трудовой кодекс запрещает увольнять работников в период действия больничного листа, в отпуске, беременности. В личной каточке работника (увольняемого директора) необходимо сделать запись о прекращении трудового договора.
В трудовой книжке также нужно записать следующее:
Помимо пункта 2 ч.1 ст. 278 ТК законом предусмотрены и иные основания увольнения, где его инициатором могут выступать учредители. Так, если новый участник приобрел 100% доли у предыдущего собственника, то он имеет право расторгнуть трудовой договор с генеральным директором по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК. Расстаться с директором можно и по соглашению сторон, ведь зачинателем такого увольнения могут быть как работник, так и работодатель(п. 1 ч. 1 ст. 77, ст. 78 ТК).
Будьте готовы к тому, что директор попытается оспорить свое увольнение через суд. Судьи часто удовлетворяют такие иски.
[H3] Пример из судебной практики[/H3]
Так, в 2015 году бывшая руководительница ООО обратилась в суд с иском к ООО о восстановлении на работе в должности генерального директора, об оплате времени вынужденного прогула, взыскании задолженности по заработной плате и компенсации морального вреда.
Решением единственного учредителя она была уволена с должности генерального директора общества по п. 2 ст. 278 ТК, то есть в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. В своем исковом заявлении бывшая руководительница указала, что была беременна на момент увольнения.
Суд встал на сторону бывшей работницы и восстановил ее в должности: ч. 1 ст. 261 ТК запрещает увольнять беременных по инициативе работодателя. Апелляционная инстанция согласилась с таким выводом. Довод работодателя о том, что он не знал о беременности директора, судьи не приняли.
[H2] Назначение нового директора ООО[/H2]
При назначении нового человека на должность руководителя ООО необходимо сначала прекратить полномочия действующего руководителя. Подробный порядок данной процедуры мы уже описали выше.
Назначить нового руководителя можно, руководствуясь личными соображениями собственников бизнеса.
Но нужно быть внимательным при выборе подходящего кандидата: законодательство запрещает некоторым категориям лиц занимать должность генерального директора. Необходимо до назначения нового руководителя проверить, не является ли он дисквалифицированным.
Назначение на должность дисквалифицированного лица может повлечь для ООО штраф до 100 тыс. рублей (ч. 2 ст. 14.23 КоАП). Проверить это можно через специальный реестр дисквалифицированных лиц, который доступен в Интернете.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении), с руководителем (директором, генеральным директором) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора.
Согласно последней позиции контролирующих органов, деятельность генерального директора без трудового договора не допускается. В договоре нужно указать все существенные условия трудовых отношений. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, может быть подписан от имени общества председателем общего собрания учредителей, на котором произошла смена руководителя (абз. 2 п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ).
В трудовом договоре нужно указать срок, на который избран директор. Если в уставе или решении о назначении директора не указан срок, то трудовой договор тоже заключается на неопределенный срок. В приказе о приеме на работу новый директор должен поставить подпись и за себя как работника, и за руководителя организации.
После оформления трудовых документов нужно зарегистрировать изменения в государственных органах.
[H2] Заполнение формы № Р13014 (Р14001) при смене директора[/H2]
Форма № Р14001 с 25.11.2020 утратила силу. Поэтому в 2022 году надо использовать только новую форму № Р13014 для регистрации смены гендиректора. Предоставлять другие документы при регистрации законодательство не требует.
Для внесения в ЕГРЮЛ сведений о новом руководителе юридического лица предоставьте в ФНС не позднее трех рабочих дней с момента принятия решения о смене директора заявление по форме № 13014 (подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая направления документов в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя). Подписать заявление нужно и новому директору.
Помимо титульного листа и листа П нужно заполнить лист И – сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юрлица. Один лист И нужно заполнить в отношении директора, полномочия которого прекращаются, а второй – в отношении лица, на которого полномочия возлагаются. Если лиц, в отношении которых заполняется данный лист, больше, то заполните соответствующее количество листов И.
[H2] Смена генерального директора в ЕГРЮЛ[/H2]
После того как заявление заполнено, подайте его в налоговую инспекцию, в которой числится ООО. Сделать это нужно не позднее трех дней с момента принятия решения общим собранием (единственным учредителем), иначе нового директора ждет штраф от 5 до 10 тыс. рублей (ч. 4 ст. 14.25 КоАП).
Законом предусмотрено несколько способов подачи заявления. Самый очевидный, но не самый удобный способ – подать документы непосредственно в управление ФНС.
В то же время заявление можно подать другими способами:
[H2] Уведомление банка о смене директора[/H2]
Часто предприниматели теряются в вопросе, кого нужно уведомлять при смене директора.
Генеральный директор действует от имени ООО без доверенности. Поэтому банковская организация, которая обслуживает ООО, может продолжать выполнять поручения старого директора, не зная об этом. Такие поручения могут нанести вред компании и ее собственникам. Поэтому следует как можно оперативнее уведомить обслуживающий банк об изменениях. Новые полномочия придется подтвердить документально.
Каждый банк устанавливает свой перечень документов для подтверждения. Скорее всего, потребуется протокол общего собрания учредителей (решение единственного учредителя) и выписка из ЕГРЮЛ. Банк также поменяет образцы подписей на образцы нового руководителя.
Уведомлять государственные органы и страховые фонды, помимо ФНС, при смене главы ООО законодательство не требует, они смогут узнать данные о новом руководителе из государственной системы автоматического обмена данными.
При желании можно уведомить контрагентов о переменах или разместить информацию на сайте компании.
Важно правильно уволить директора и зарегистрировать замену, чтобы избежать штрафов и судебных претензий от бывшего руководителя.
[H2] Решение учредителя о смене директора ООО[/H2]
Хотя форма ООО изначально задумана для ведения бизнеса группой людей, многие российские ООО имеют только одного учредителя. Это не запрещено законом.
Нужно ли в этом случае общее собрание участников? Согласно статье 39 по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, решения принимаются единственным учредителем единолично и оформляются на бумаге. Кроме того, установлено, что при принятии единственным учредителем ООО решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников ООО, не действуют некоторые нормы закона об обществах с ограниченной ответственностью:
- ст. 34 и 35 о собраниях учредителей общества;
- ст. 36 и 37 – о порядке созыва и проведения собрания;
- ст. 38 о принятии решений общим собранием через заочное согласование;
- ст. 43 – об обжаловании решений органов управления компании.
Решение единственного учредителя о смене нынешнего генерального директора ООО и о выборе нового оформляется в письменном виде, как и другие решения единственного учредителя (ст. 39 закона об ООО). Форма решения о смене гендиректора законом не предусмотрена, но, исходя из практики, рекомендуется оформить решение по собственной форме указав в ней следующие сведения:
- полное название ООО, его ОГРН, ИНН и юридический адрес;
- место, дату и время принятия решения о смене руководителя ООО;
- Ф.И.О. и паспортные данные единственного участника, а также данные о его размере доли в уставном капитале компании. Если единственным участников является юридическое лицо, то нужно указать реквизиты данного юрлица;
- решение о прекращении полномочий прежнего генерального директора ООО – его паспортные данные;
- решение о назначении нового руководителя ООО (если он уже известен). Здесь следует указать его паспортные данные и ИНН;
- дату прекращения полномочий прежнего директора;
- дату начала полномочий нового директора и срок этих полномочий, который необходимо закрепить в уставе ООО;
Согласно последним разъяснениям Верховного Суда требование о нотариальном удостоверении решений ООО, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК, распространяется и на решение единственного учредителя (п. 3 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019).
Обратите внимание, что ранее Федеральная нотариальная палата занимала иную позицию: требование п. 3 ст. 67.1 ГК в отношении обществ с единственным учредителем не применяется (п. 2.3 письма ФНП от 01.09.2014 № 2405/03-16-3).
[H2] Решение участников ООО о смене директора[/H2]
Если в обществе больше одного учредителя, то следует созвать общее собрание участников. Идеально, когда в ближайшее время уже назначено плановое общее собрание. Однако, если такое собрание не назначено, то участником нужно направить директору требование о созыве внеочередного собрания (п. 2 ст. 35 закона об ООО).
Если директор откажется созывать собрание, то любой из участников, имеющих более 10% доли, может собрать всех учредителей самостоятельно (п. 4 ст. 35 закона об ООО).
На собрании надо вести протокол, в котором должен быть поставлен вопрос о смене генерального директора. Срок составления протокола для ООО законодательством не уточнен. Чтобы решение об увольнении руководителя было действительным, по каждому вопросу повестки дня (прекращение полномочий генерального директора и назначение нового) более 50% участников должны проголосовать положительно. Уставом могут быть установлены иные принятия решений на собраниях.
В протоколе обязательно должно быть прописано:
- о прекращении полномочий прежнего генерального директора ООО: его Ф.И.О. и ИНН (при наличии);
- о назначении нового гендиректора, его Ф.И.О. и полные паспортные данные;
- срок прекращений полномочий действующего директора и дата начала полномочий нового (срок полномочий обычно закрепляется в уставе организации);
Факт принятия решения общим собранием учредителей и список явившихся необходимо нотариально удостоверить. Общее собрание вправе предусмотреть другой способ подтверждения (без участия нотариуса), закрепив его в уставе или единогласно приняв соответствующее решение. Такое единогласное решение, в свою очередь, должно быть нотариально удостоверено.
Эта норма действует только для удостоверения решения учредителей о перемене гендиректора, которое принято позднее 25.12.2019 (п. 3 ст. 67.1 ГК, п. 2 «Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах»от 25.12.2019).
[H2] Увольнение директора ООО[/H2]
Если решение учредителей (единственного учредителя) было оформлено в законном порядке, то далее можно приступить к оформлению кадровых документов об увольнении директора и провести с ним окончательный расчет.
В этом случае увольнение будет происходить по п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом решения о прекращении трудового договора). Уволить на этом основании можно, даже если срок трудового договора у директора не закончился и нет дисциплинарных проступков у директора.
Генеральному директору нужно будет выплатить компенсацию при отсутствии с его стороны виновных действий (бездействия) (ст. 279 ТК, абз. 1 п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21).
Компенсация выплачивается в размере, определенным трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК). Минфин не раз указывал, что компенсация, выплачиваемая руководителю организации в случае прекращения трудового договора на основании п. 2 ст. 278 ТК, не облагается НДФЛ (письмо Минфина от 20.06.2011 № 03-04-06/6-144).
Не забудьте, что Трудовой кодекс запрещает увольнять работников в период действия больничного листа, в отпуске, беременности. В личной каточке работника (увольняемого директора) необходимо сделать запись о прекращении трудового договора.
В трудовой книжке также нужно записать следующее:
Документом – основанием этого в книжке можно указать приказ об увольнении или протокол общего собрания учредителей.
Помимо пункта 2 ч.1 ст. 278 ТК законом предусмотрены и иные основания увольнения, где его инициатором могут выступать учредители. Так, если новый участник приобрел 100% доли у предыдущего собственника, то он имеет право расторгнуть трудовой договор с генеральным директором по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК. Расстаться с директором можно и по соглашению сторон, ведь зачинателем такого увольнения могут быть как работник, так и работодатель(п. 1 ч. 1 ст. 77, ст. 78 ТК).
Будьте готовы к тому, что директор попытается оспорить свое увольнение через суд. Судьи часто удовлетворяют такие иски.
[H3] Пример из судебной практики[/H3]
Так, в 2015 году бывшая руководительница ООО обратилась в суд с иском к ООО о восстановлении на работе в должности генерального директора, об оплате времени вынужденного прогула, взыскании задолженности по заработной плате и компенсации морального вреда.
Решением единственного учредителя она была уволена с должности генерального директора общества по п. 2 ст. 278 ТК, то есть в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. В своем исковом заявлении бывшая руководительница указала, что была беременна на момент увольнения.
Суд встал на сторону бывшей работницы и восстановил ее в должности: ч. 1 ст. 261 ТК запрещает увольнять беременных по инициативе работодателя. Апелляционная инстанция согласилась с таким выводом. Довод работодателя о том, что он не знал о беременности директора, судьи не приняли.
[H2] Назначение нового директора ООО[/H2]
При назначении нового человека на должность руководителя ООО необходимо сначала прекратить полномочия действующего руководителя. Подробный порядок данной процедуры мы уже описали выше.
Назначить нового руководителя можно, руководствуясь личными соображениями собственников бизнеса.
Но нужно быть внимательным при выборе подходящего кандидата: законодательство запрещает некоторым категориям лиц занимать должность генерального директора. Необходимо до назначения нового руководителя проверить, не является ли он дисквалифицированным.
Назначение на должность дисквалифицированного лица может повлечь для ООО штраф до 100 тыс. рублей (ч. 2 ст. 14.23 КоАП). Проверить это можно через специальный реестр дисквалифицированных лиц, который доступен в Интернете.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении), с руководителем (директором, генеральным директором) необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора.
Согласно последней позиции контролирующих органов, деятельность генерального директора без трудового договора не допускается. В договоре нужно указать все существенные условия трудовых отношений. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, может быть подписан от имени общества председателем общего собрания учредителей, на котором произошла смена руководителя (абз. 2 п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ).
В трудовом договоре нужно указать срок, на который избран директор. Если в уставе или решении о назначении директора не указан срок, то трудовой договор тоже заключается на неопределенный срок. В приказе о приеме на работу новый директор должен поставить подпись и за себя как работника, и за руководителя организации.
После оформления трудовых документов нужно зарегистрировать изменения в государственных органах.
[H2] Заполнение формы № Р13014 (Р14001) при смене директора[/H2]
Форма № Р14001 с 25.11.2020 утратила силу. Поэтому в 2022 году надо использовать только новую форму № Р13014 для регистрации смены гендиректора. Предоставлять другие документы при регистрации законодательство не требует.
Для внесения в ЕГРЮЛ сведений о новом руководителе юридического лица предоставьте в ФНС не позднее трех рабочих дней с момента принятия решения о смене директора заявление по форме № 13014 (подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая направления документов в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя). Подписать заявление нужно и новому директору.
Помимо титульного листа и листа П нужно заполнить лист И – сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юрлица. Один лист И нужно заполнить в отношении директора, полномочия которого прекращаются, а второй – в отношении лица, на которого полномочия возлагаются. Если лиц, в отношении которых заполняется данный лист, больше, то заполните соответствующее количество листов И.
[H2] Смена генерального директора в ЕГРЮЛ[/H2]
После того как заявление заполнено, подайте его в налоговую инспекцию, в которой числится ООО. Сделать это нужно не позднее трех дней с момента принятия решения общим собранием (единственным учредителем), иначе нового директора ждет штраф от 5 до 10 тыс. рублей (ч. 4 ст. 14.25 КоАП).
Законом предусмотрено несколько способов подачи заявления. Самый очевидный, но не самый удобный способ – подать документы непосредственно в управление ФНС.
В то же время заявление можно подать другими способами:
- через МФЦ;
- посредством сайта госуслуг (при наличии квалифицированной электронной подписи);
- по почте;
- через нотариуса (за эту услугу он потребует отдельную плату).
[H2] Уведомление банка о смене директора[/H2]
Часто предприниматели теряются в вопросе, кого нужно уведомлять при смене директора.
Генеральный директор действует от имени ООО без доверенности. Поэтому банковская организация, которая обслуживает ООО, может продолжать выполнять поручения старого директора, не зная об этом. Такие поручения могут нанести вред компании и ее собственникам. Поэтому следует как можно оперативнее уведомить обслуживающий банк об изменениях. Новые полномочия придется подтвердить документально.
Каждый банк устанавливает свой перечень документов для подтверждения. Скорее всего, потребуется протокол общего собрания учредителей (решение единственного учредителя) и выписка из ЕГРЮЛ. Банк также поменяет образцы подписей на образцы нового руководителя.
Уведомлять государственные органы и страховые фонды, помимо ФНС, при смене главы ООО законодательство не требует, они смогут узнать данные о новом руководителе из государственной системы автоматического обмена данными.
При желании можно уведомить контрагентов о переменах или разместить информацию на сайте компании.
