- Специальный корреспондент
Любой налогоплательщик может оказаться без вины виноватым — достаточно однажды пренебречь проверкой контрагента. Один из самых ярких примеров — НДС, точнее, разрывы, влияющие на правомерность формирования налоговой базы. Суть проблемы: разрыв у контрагента (или контрагентов контрагента) — претензии к вам.
[H2]Что такое разрыв по НДС?[/H2]
Не стоит искать этого определения ни в законе, ни в литературе. Его нет. На сайте налоговой службы имеется такая формулировка:
фиол «Разрыв по НДС (или расхождение по НДС) — это следствие несопоставления в ПК АСК НДС-2 сведений об операции, отраженной налогоплательщиком в Разделе 8 налоговой декларации (книге покупок) в подтверждение правомерности применения налоговых вычетов, со сведениями данной операции, подлежащей отражению поставщиком налогоплательщика в Разделе 9 налоговой декларации (книге продаж) при реализации товаров (работ, услуг)».
Одни разрывы влекут за собой потерю бюджета в форме неуплаченного НДС, другие бюджету не вредят, а возникли вследствие какой-либо технической ошибки — но в любом случае выявление разрыва чревато объяснениями с налоговыми органами, а то претензиями.
[H2]Проблемные контрагенты[/H2]
Это прежде всего так называемые «технические» компании, общие признаки которых известны всем:
Если бы все было так просто. Практика свидетельствует: поверхностная проверка контрагента только по одной базе — пусть и от ФНС — не гарантирует его добросовестности.
[H2]Ваш контрагент — вы и виноваты[/H2]
Установив разрыв, налоговые органы обычно предъявляют стандартные требования:
Можно ли проигнорировать требования комиссии? Формально — да, поскольку она дает именно рекомендации, а не обязательные предписания. На это неоднократно указывали суды (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.09.2019 № Ф08-8113/2019 по делу № А32-4274/2019, Арбитражного суда Московского округа от 31.10.2019 № Ф05-16131/2019 по делу № А41-394/2019), подчеркивая, что работа комиссий абсолютно законна и не нарушает права налогоплательщика.
[H3]Примеры из практики[/H3]
В большинстве случаев суды исходят из того, что каждый налогоплательщик обязан проявлять осторожность и осмотрительность при выборе контрагентов. И, в случае непроявления таковой, он несет все риски неблагоприятных последствий (теряет право на вычет, должен доплатить НДС и т. п.)
[H2]Что делать?[/H2]
Прежде всего — внимательно относиться к выбору контрагентов и не допускать никаких «художеств» с НДС. Также нелишним будет включать в договоры условия о том, что при выявлении разрыва сторона обязуется устранить его, а при неустранении — возместить имущественные потери пострадавшей стороны.
Так, стороны — покупатель и поставщик — договорились о том, что если покупатель уведомит поставщика о наличии сведений о несформированном по цепочке хозяйственных операций с участием поставщика источнике для принятия к вычету сумм НДС, то поставщик обязуется устранить такие признаки в течение месяца с момента получения уведомления. Также в договоре был согласован и порядок возмещения имущественных потерь покупателя, которые последовали в связи с неустранением признаков разрыва.
В итоге разрыв был выявлен на стороне поставщика, покупатель добровольно отказался от применения вычета по НДС по операциям с ним и удержал сумму вычетов, уменьшив сумму оплаты по договору, как и было согласовано. Последовало несколько судебных разбирательств, и точку поставил Верховный Суд, подтвердив право покупателя на такое возмещение (см. определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455 по делу № А48-3204/2020).
[H2]Что такое разрыв по НДС?[/H2]
Не стоит искать этого определения ни в законе, ни в литературе. Его нет. На сайте налоговой службы имеется такая формулировка:
фиол «Разрыв по НДС (или расхождение по НДС) — это следствие несопоставления в ПК АСК НДС-2 сведений об операции, отраженной налогоплательщиком в Разделе 8 налоговой декларации (книге покупок) в подтверждение правомерности применения налоговых вычетов, со сведениями данной операции, подлежащей отражению поставщиком налогоплательщика в Разделе 9 налоговой декларации (книге продаж) при реализации товаров (работ, услуг)».
Одни разрывы влекут за собой потерю бюджета в форме неуплаченного НДС, другие бюджету не вредят, а возникли вследствие какой-либо технической ошибки — но в любом случае выявление разрыва чревато объяснениями с налоговыми органами, а то претензиями.
[H2]Проблемные контрагенты[/H2]
Это прежде всего так называемые «технические» компании, общие признаки которых известны всем:
- в штате — один-два человека;
- регистрация по «массовому» адресу;
- доля вычетов по НДС — более 98%;
- отсутствие на балансе основных средств и т. п.
Если бы все было так просто. Практика свидетельствует: поверхностная проверка контрагента только по одной базе — пусть и от ФНС — не гарантирует его добросовестности.
[H2]Ваш контрагент — вы и виноваты[/H2]
Установив разрыв, налоговые органы обычно предъявляют стандартные требования:
- исключить из налоговых вычетов счета-фактуры по взаимоотношению с недобросовестным контрагентом;
- уплатить соответствующую сумму НДС.
Можно ли проигнорировать требования комиссии? Формально — да, поскольку она дает именно рекомендации, а не обязательные предписания. На это неоднократно указывали суды (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25.09.2019 № Ф08-8113/2019 по делу № А32-4274/2019, Арбитражного суда Московского округа от 31.10.2019 № Ф05-16131/2019 по делу № А41-394/2019), подчеркивая, что работа комиссий абсолютно законна и не нарушает права налогоплательщика.
Можно сколько угодно ссылаться на то, что:
- не каждая организация, обладающая признаками недобросовестности, является таковой;
- НК не ограничивает права налогоплательщиков проводить свои хозяйственные операции так, чтобы налоговые последствия были минимальными;
- доля налоговых вычетов в пределах 90-99% для некоторых организаций вполне нормальна;
- штат может и не превышать трех человек;
- нельзя признавать обоснованными претензии, основанные на наборе общих признаков «технической» компании и т.п.
[H3]Примеры из практики[/H3]
В большинстве случаев суды исходят из того, что каждый налогоплательщик обязан проявлять осторожность и осмотрительность при выборе контрагентов. И, в случае непроявления таковой, он несет все риски неблагоприятных последствий (теряет право на вычет, должен доплатить НДС и т. п.)
- За III квартал 2019 ИФНС начислила обществу НДС — 346 040 541,05 руб., пени — 36 803 333,99 руб., а также оштрафовала на 138 416 216,42 руб. по п. 3 статьи 122 НК, со ссылкой на то, что обществом неправомерно заявлены вычеты по НДС по взаимоотношениям с ООО, которые фактически НДС не платили. Несмотря на оправдания налогоплательщика, суд признал, что он, налогоплательщик, не проявил коммерческой осмотрительности, и знал (и должен был знать) об обстоятельствах, характеризующих контрагентов как «технические» компании (постановление 7 ААС от 06.06.2022 по делу № А45-9624/2021).
- ИФНС доначислила 1 992 631 руб. НДС, пени и штрафа по взаимоотношениям общества с ООО «А», по счетам-фактурам которого оно претендовало на возмещение НДС. В суде налоговики указали на то ООО имеет все признаки «технички» («массовый» директор, критично низкая рентабельность, минимальная налоговая нагрузка, отсутствие ресурсов и т. п.). Более того, контрагенты ООО «А» также оказались «криминальными» — даже не в переносном смысле, поскольку в отношении их руководителей возбуждены уголовные дела в связи с обналичкой. Вскрылась масса иных, еще менее очевидных фактов, которые в итоге привели к тому, что суд признал доначисления законными (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.03.2020 № Ф08-335/2020 по делу № А25-2382/2018).
- Налогоплательщики, удовлетворив «просьбы» комиссий, делали попытки взыскать с контрагентов убытки, но в большинстве случаев успеха не имели. Так, налоговая выявила разрыв по НДС, а ООО, согласившись с их доводами, вернуло в бюджет НДС на сумму 20 564 769 руб. 75 коп. и попробовало взыскать эту сумму с проблемного контрагента. Суд отказал, указав в том числе и на то, что истец не проявил должной осмотрительности при выборе контрагентов, и допустил ситуацию, повлекшую за собой налоговый разрыв. В том числе участвовал в фиктивном документообороте с недобросовестным юридическим лицом (постановление 19 ААС от 20.04.2022 № 19АП-7584/2021 по делу № А36-3995/2021).
[H2]Что делать?[/H2]
Прежде всего — внимательно относиться к выбору контрагентов и не допускать никаких «художеств» с НДС. Также нелишним будет включать в договоры условия о том, что при выявлении разрыва сторона обязуется устранить его, а при неустранении — возместить имущественные потери пострадавшей стороны.
Так, стороны — покупатель и поставщик — договорились о том, что если покупатель уведомит поставщика о наличии сведений о несформированном по цепочке хозяйственных операций с участием поставщика источнике для принятия к вычету сумм НДС, то поставщик обязуется устранить такие признаки в течение месяца с момента получения уведомления. Также в договоре был согласован и порядок возмещения имущественных потерь покупателя, которые последовали в связи с неустранением признаков разрыва.
В итоге разрыв был выявлен на стороне поставщика, покупатель добровольно отказался от применения вычета по НДС по операциям с ним и удержал сумму вычетов, уменьшив сумму оплаты по договору, как и было согласовано. Последовало несколько судебных разбирательств, и точку поставил Верховный Суд, подтвердив право покупателя на такое возмещение (см. определение от 24.01.2022 № 310-ЭС21-26455 по делу № А48-3204/2020).
