1. Постарайтесь устранить признаки взаимозависимости
Формальные признаки взаимозависимости перечислены в НК РФ. Это прямое или косвенное участие в уставном капитале, совпадение учредителей и/или исполнительного органа, должностное подчинение или родственные отношения. Кроме вышеперечисленных признаков взаимозависимости, есть и «нестандартные».
Их перечень открытый. Например: совпадение IP-адреса, единый сайт, телефон, e-mail, товарный знак, контрагенты, счета в одном банке, общие бухгалтерская и кадровая служба и сотрудники, использование одного и того же имущества, складских и офисных помещений, один вид деятельности и др.
2. Если доказана взаимозависимость, докажите самостоятельность каждого участника
Сама по себе взаимозависимость – недостаточный аргумент для признания дробления незаконным. Претензий можно избежать, если доказать, что взаимозависимые компании ведут деятельность обособленно. О самостоятельности свидетельствует наличие: штата сотрудников, включая директора и бухгалтерию; складских и офисных помещений, основных и оборотных средств.
Примеры из судебной практики, когда удалось доказать самостоятельность:
- Каждая компания самостоятельно платила зарплатные налоги, сдавала отчеты по своим работникам, вела кадровый учет (постановление Шестнадцатого ААС от 20.09.2021 № А63-20103/2020).
- Учредители и руководители подтвердили, что сами регистрировали компанию, самостоятельно управляли ею. А рядовые сотрудники подтвердили, что подчинялись именно своим директорам (постановление АС Поволжского округа от 14.10.2021 № А12-21412/2020).
- Несмотря на совпадение адресов местонахождения, каждая из компаний заключила свой договор аренды с собственником помещений и самостоятельно платила аренду (постановление Шестнадцатого ААС от 20.09.2021 № А63-20103/2020).
3. Обоснуйте причины создания новой компании
Наличие деловой цели – убийственный аргумент в борьбе с обвинениями.
Вот примеры удачных деловых целей из судебной практики:
• Разделение видов деятельности, рынков сбыта и регионов
- Компания занималась транспортировкой и утилизацией отходов. Она передала вид деятельности по перевозкам вновь созданной компании. При этом новая компания не могла заниматься утилизацией отходов в силу отсутствия ресурсов. Полное разделение видов деятельности помогло компании отбиться от претензий (постановление АС Поволжского округа от 19.06.2020 № А12-20691/2018).
- ИП торговал продуктами питания в розницу и не имел права торговать алкоголем. Поэтому была создана взаимозависимая организация, которая получила лицензию (постановление АС Волго-Вятского округа от 06.10.2020 № А43-3622/2018).
- По условиям дилерских соглашений компания не имела права продавать продукцию в других регионах. Чтобы обойти это ограничение, учредитель создал еще одну компанию. Это доказало наличие бизнес цели, а не налоговой выгоды (постановление АС Поволжского округа от 14.10.2021 № А12-21412/2020).
• Франчайзинг (договор концессии) и аренда товарного знака
- Договор концессии помог обосновать оформление магазинов в едином стиле, использование единого товарного знака и разную наценку для зависимых и сторонних пользователей (постановление Первого ААС от 03.03.2021 № А11-15678/2019).
- Организация сотрудничала с тремя взаимозависимыми ИП, которые оформляли магазины в идентичном стиле и работали под одним брендом. Организация отбилась от претензий, доказав, что эти ИП приобрели у нее право на использование товарного знака (постановление Первого ААС от 28.11.2019 № А43-51541/2018).
Формальные признаки взаимозависимости перечислены в НК РФ. Это прямое или косвенное участие в уставном капитале, совпадение учредителей и/или исполнительного органа, должностное подчинение или родственные отношения. Кроме вышеперечисленных признаков взаимозависимости, есть и «нестандартные».
Их перечень открытый. Например: совпадение IP-адреса, единый сайт, телефон, e-mail, товарный знак, контрагенты, счета в одном банке, общие бухгалтерская и кадровая служба и сотрудники, использование одного и того же имущества, складских и офисных помещений, один вид деятельности и др.
2. Если доказана взаимозависимость, докажите самостоятельность каждого участника
Сама по себе взаимозависимость – недостаточный аргумент для признания дробления незаконным. Претензий можно избежать, если доказать, что взаимозависимые компании ведут деятельность обособленно. О самостоятельности свидетельствует наличие: штата сотрудников, включая директора и бухгалтерию; складских и офисных помещений, основных и оборотных средств.
Примеры из судебной практики, когда удалось доказать самостоятельность:- Каждая компания самостоятельно платила зарплатные налоги, сдавала отчеты по своим работникам, вела кадровый учет (постановление Шестнадцатого ААС от 20.09.2021 № А63-20103/2020).
- Учредители и руководители подтвердили, что сами регистрировали компанию, самостоятельно управляли ею. А рядовые сотрудники подтвердили, что подчинялись именно своим директорам (постановление АС Поволжского округа от 14.10.2021 № А12-21412/2020).
- Несмотря на совпадение адресов местонахождения, каждая из компаний заключила свой договор аренды с собственником помещений и самостоятельно платила аренду (постановление Шестнадцатого ААС от 20.09.2021 № А63-20103/2020).
3. Обоснуйте причины создания новой компании
Наличие деловой цели – убийственный аргумент в борьбе с обвинениями.
Вот примеры удачных деловых целей из судебной практики:• Разделение видов деятельности, рынков сбыта и регионов
- Компания занималась транспортировкой и утилизацией отходов. Она передала вид деятельности по перевозкам вновь созданной компании. При этом новая компания не могла заниматься утилизацией отходов в силу отсутствия ресурсов. Полное разделение видов деятельности помогло компании отбиться от претензий (постановление АС Поволжского округа от 19.06.2020 № А12-20691/2018).
- ИП торговал продуктами питания в розницу и не имел права торговать алкоголем. Поэтому была создана взаимозависимая организация, которая получила лицензию (постановление АС Волго-Вятского округа от 06.10.2020 № А43-3622/2018).
- По условиям дилерских соглашений компания не имела права продавать продукцию в других регионах. Чтобы обойти это ограничение, учредитель создал еще одну компанию. Это доказало наличие бизнес цели, а не налоговой выгоды (постановление АС Поволжского округа от 14.10.2021 № А12-21412/2020).
• Франчайзинг (договор концессии) и аренда товарного знака
- Договор концессии помог обосновать оформление магазинов в едином стиле, использование единого товарного знака и разную наценку для зависимых и сторонних пользователей (постановление Первого ААС от 03.03.2021 № А11-15678/2019).
- Организация сотрудничала с тремя взаимозависимыми ИП, которые оформляли магазины в идентичном стиле и работали под одним брендом. Организация отбилась от претензий, доказав, что эти ИП приобрели у нее право на использование товарного знака (постановление Первого ААС от 28.11.2019 № А43-51541/2018).
