Инструкция для инвесторов и предпринимателей от бизнес-юриста.
Существует 2 вида внешнего частного финансирования бизнеса: акционерное и заёмное. При акционерном финансировании инвестор приобретает долю (акции) в компании в обмен на инвестиции. При заёмном финансировании инвестор (кредитор) приобретает право на возврат суммы займа (инвестиций) с процентами, не приобретая долю (акции) в компании.
Инвестиционный и конвертируемый займы занимают промежуточное положение между заёмным и акционерным финансированием и в последнее время опережают простой заём по популярности (в бизнесе).
В статье разберём различия простого, инвестиционного и конвертируемого займов, а также обозначим в каком случае предпочтительнее использовать ту или иную модель займа в бизнесе.
Чем различаются простой, инвестиционный и конвертируемый займы?
При простом займе успешность бизнеса (наличие прибыли) не учитывается и заём (с процентами годовых) подлежит возврату в любом случае. При простом займе инвестор получает фиксированную маржу (прибыль). Простой заём может быть выдан самозанятому, ИП и компании.
При инвестиционном займе возврат инвестору займа и процентов за пользование займом ставится под условие успешности (размера прибыли) бизнеса. При инвестиционном займе маржа (прибыль) инвестора не фиксирована и может значительно превышать среднерыночную ставку "процента годовых" по займам (в случае успеха бизнеса), или быть отрицательной (с потерей даже тела займа) — в случае неуспешности бизнеса.
В основе конвертируемого займа может быть как простой заём, так и инвестиционный. Конвертируемый заём является инструментом перехода инвестора от заёмного финансирования к акционерному в рамках одной [заёмно-инвестиционной] сделки.
Конвертируемый заём может быть выдан только компании, поскольку только компания может предоставить инвестору возможность получения доли (акций) вместо возврата займа и процентов по нему.
В каких случаях в бизнесе лучше использовать простой, инвестиционный или конвертируемый займы?
Простой заём лучше использовать, когда инвестор имеет консервативную инвестиционную стратегию и не хочет рисковать потерей всех инвестиций, а бизнес имеет стабильную прибыль, позволяющую ему обслуживать заёмное обязательство перед инвестором.Инвестиционный заём лучше использовать, когда инвестор имеет рисковую стратегию, хочет получить сверхприбыль, доверяет в этом отношении бизнесу и видит в нём соответствующий потенциал, а бизнес не имеет стабильной прибыли, имеет высокие шансы как на стремительный рост, так и на быструю гибель.
Конвертируемый заём лучше использовать, когда инвестор имеет прямой интерес в возможном приобретении доли (акций) компании, но пока не может принять соответствующего решения, а бизнес нуждается в заёмном финансировании, но не против предоставить инвестору долю (акции) взамен на погашение долга по займу, то есть не против перейти от заёмного финансирования к акционерному.
Как оформить простой, инвестиционный и конвертируемый займы?
Простой и инвестиционный займы оформляются в простой письменной форме без участия нотариуса.Договор простого займа оформляется в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ. Простой заём является самым простым с точки зрения структурирования сделки и здесь какие-либо сложности встречаются довольно редко.
Договор инвестиционного займа также во многом подчинён нормам параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса РФ, однако он в гораздо большей степени предусматривает творческое (договорное) регулирование отношений сторон, нежели законодательное.
В рамках обеспечения контроля инвестора над бизнесом в договоре инвестиционного займа, как правило, предусматриваются права инвестора на получения информации о бизнесе как в постоянном режиме (видео-камеры, доступ к CRM/ERP-системам и т.д.), так и в режиме получения систематических отчётов (например, 1 раз в месяц). Также инвестору, как правило, предоставляется право в любой момент времени провести проверку бизнеса, в том числе, в месте его непосредственной реализации.
Что касается конвертируемого займа, то в случае, если его стороной (получателем) является ООО, то сделка оформляется нотариально. В этом случае в рамках оформления конвертируемого займа, составляются следующие документы:
- (1) заявление инвестора о внесении вклада в уставный капитал ООО,
- (2) решение общего собрания участников (единственного участника) ООО о согласии на заключение договора конвертируемого займа (которое уже содержит в себе решение об увеличении уставного капитала ООО на основании конвертации займа в долю) - в нотариальной форме,
- (3) сам договор конвертируемого займа - в нотариальной форме,
- (4) требование инвестора об увеличении уставного капитала ООО.
Оформление конвертируемого займа, получателем которого является АО, также возможно, однако в этом случае законодательное регулирование является крайне скудным и при структурировании сделки придётся в большей степени полагаться на договорное (а не законодательное) регулирование, а также будет необходимо наладить плотный контакт с держателем реестра акционеров АО.
